《上市公司独立董事制度理论和实证研究》评介

《上市公司独立董事制度理论和实证研究》评介

江 磊

　　2001年8月16日，对于国内上市公司治理的进程来说,具有特别的重要意义。正是在这一天,中国证监会发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》的通知,将美英“一元制”公司治理模式下的独立董事制度引入我国“二元制”模式下的公司治理结构，从而在理论界和资本市场上引起了广泛的重视和关注。这项大胆的制度创新在国内上市公司治理中推行了六年之后，其作用如何，由徐明主编、北京大学出版的《上市公司独立董事制度理论和实证研究》一书对此进行了较为全面的和系统的总体评介，读之颇有收益。
　　该书全篇分为五章。第一章探讨健全独立董事制度，着重点是独立董事运营的法律制度；第二章介绍了英美国家实施独立董事制度的历史背景，并对中国证监会强力引进独立董事制度的争论进行了评价；第三章则建议对独立董事制度的引入不应采取全盘照搬的做法，并对其有效性持以审慎的态度；第四章是对独立董事制度在引入五年后的实证研究；最后一章将有关独立董事的观点综合加以评述，为进一步发展完善提供参考。统而观之，全书紧紧围绕独立董事制度有关问题展开论述，观点新颖，分析透彻,资料详尽,条理分明,紧紧扣住上市公司独立董事制度这一公司治理的重要环节，从理论和实证上深入探讨,认真阅之, 有助于深化对实施独立董事制度的理论认识,在实践中进一步推动和完善公司治理进程。
　　笔者以为，该书具有三个显著的特色。
　　其一，十分强调从法律上完善独立董事运营的相关机制。众所周知，市场经济是法制经济。毫无疑问，实施独立董事制度必须依据相关法律来进行。在该书的第一章中，如何依据法律来推进独立董事制度乃成为笔者十分强调并加以深入探讨的首要问题。首先，肯定上市公司设立独立董事具有法律基础。作者指出，自2001年8月16日中国证监会发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，我国上市公司独立董事制度从此开始设立，至2005年修订后的《公司法》第123条明确规定，“上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定”。作者特此强调，这一规定是上市公司设立独立董事的法律依据，同时也是今天讨论上市公司独立董事的起点。可以说，有了这一起点，进一步讨论和完善上市公司独立董事制度也就有了坚实的、必不可少的法律基础。从上市公司独立董事制度发展的进程来看，显然，这一点是十分重要的。其次，强调上市公司独立董事运营制度的完善需要法律的规范。上市公司独立董事的提名、独立董事的报酬、独立董事如何行使职权、如何处理好与监事会的关系等，还需要进一步加以规范，而规范的基础是法律，必须在法律的基础上进行统一规范，统一实施。第三，着重提出了独立董事制度建设的几个具体法律问题。这些具体问题主要有：独立董事资格问题；独立董事如何通过注册取得执业资格问题；独立董事的运作形式；独立董事的监管问题等等。总之，强调突出法律在独立董事制度中的作用，是作者在本书中的首要之义。应该指出，作者的这一思想对于当前国内独立董事制度建设的现状极具针对性和指导性。我们由此可以断定的是，在市场经济的环境中，制定、依据和利用法律手段是不断推进和完善国内独立董事制度的主要形式。
　　其二，在大量实证的基础上对独立董事进行研究并提出诸多极为重要的改进建议。上海证券交易所作为市场自律监管机构对上市公司独立董事制度的实施现状组织了实证调查,以便为相关立法提出建议和进一步完善相应的监管制度。调查统计和分析表明，独立董事制度在上市公司的治理中发挥了有效作用，推动了公司治理进一步完善，但同时，也发现有许多缺陷，需要进一步加以完善。如何加以完善？作者提出两方面的思路。一是针对独立董事制度，有必要抓紧制定一部更有操作性的行政性法规即《上市公司独立董事条例》，并在条例中规定九项有关的内容，以进一步完善相关的独立董事制度。另一是从证券交易所的视角探讨独立董事制度的完善。在这方面，作者主要从三个层次加以论述：第一个层次着眼于证券交易所在推进独立董事制度建设过程中的努力与创新，包括建立独立董事选聘前的公示制度、完善备案审查机制、细化审查关注重点等；第二个层次具体提出了独立董事制度实施中暴露出的问题，主要是独立董事涉及的法律体系问题、独立董事的独立性问题、独立董事的勤勉尽责问题、独立董事的行使权力与履行职责的保障问题、独立董事的法律责任追究机制缺位问题等；第三个层次提出了完善独立董事制度的法律对策与建议，呼吁尽快出台《上市公司独立董事条例》、强化独立董事的独立性、严格独立董事的任职条件，构建独立董事的法律责任追究机制，以推动独立董事勤勉尽责，建立和健全独立董事的勤勉尽责问题、履行行使权力与履行职责的保障机制等。
　　其三，综合整理了多年来诸方面对独立董事制度探讨的意见和建议，为发展和完善独立董事制度提供了广阔的思维和实践空间。中国资本市场在建立和发展十多年的进程中就引进了独立董事制度，应该说是一项十分大胆的制度性改革举措，由此而在理论和实践上引发有关各方的关注、质疑、议论和探讨乃是正常的。进一步而言，由于《公司法》已经确认了独立董事制度，并且资本市场的运行要求从正面的、积极的角度和态度对待独立董事制度，所以，尽可能地了解和把握市场各方的意见，对于独立董事制度的实施和完善十分重要。作者对此将涉及的有关方面的主要观点加以综述，主要有:一是独立董事制度的功能；二是独立董事的职权范围、任职资格、选任、任期、数量、比例、义务和责任；三是独立董事与监事会的关系以及行权方式、保障和激励方式。尤其值得关注的是，作者单开一节，列举了涉及上市公司独立董事的监管和自律组织所引发的诸多观点，指出独立董事的自律组织可以考虑以下三种形式：一是成立专业的独立董事协会，对上市公司的独立董事进行集中统一和专业化管理。二是建立有限责任合伙独立董事事务所。独立董事事务所由注册独立董事组成，按市场化要求建立相关的规章制度和职业准则开业运作。独立董事事务所对外开展相关业务，接受上市公司和国资委的委托，按照有关法律法规和业务规则，签订提供独立董事服务合同，以事务所的名义向委托人收取服务报酬。独立董事的薪酬由事务所发放。事务所对独立董事的荐任、薪酬、考核、奖惩、培训等统一进行管理。三是建立独立董事人才中心，对独立董事进行业绩考核和培训，并组织独立董事进行交流。
　　总之，在上市公司实施独立董事制度，目前已成为资本市场有关各方及社会人士的共识。上市公司治理的实践已经表明并将继续表明, 董事制度的实施对于上市公司治理的推进确实起到了积极地作用，但同时也暴露了诸多的问题。而要进一步发展和完善独立董事制度，只有依据法律，建立健全独立董事的法律法规体系,方能保证独立董事具备完善的法律地位,才能确保独立董事严格履行权利与义务,做到勤勉尽责和有效行使监督职能。而在这一努力进程中，《上市公司独立董事制度理论和实证研究》一书，确实可以提供诸多有益的借鉴。